环保部门作出行政处罚，新法、旧法如何选择适用？

问题】

　　近日，我单位在执法过程中发现一企业违法排放大气污染物，打算于2016年1月1日后作出行政处罚决定，但是2016年新《大气污染防治法》开始实施，我单位作出行政处罚应当依据旧法还是新法？

　
　 某县环境保护局

　　
2015年12月30日

　　【解答及分析】

　　你局所提的问题涉及“法不溯及既往”原则的适用。

　　行政机关对当事人违法行为实施行政处罚时，会涉及新法对其发生法律效力前的违法行为，能否依据新规定作出处罚决定问题，即法是否有溯及力问题。根据现代法治原则，法是没有溯及力的，即“法不溯及既往”。“法不溯及既往”又称为法律向前看，不向后看，其含义是：新的法律、法规和规章对其生效前的行为不发生效力，即新的按新规定办，旧的按旧规定办，不允许“秋后算账”。

　　“法不溯及既往”有两层意思，一是立法上不溯及既往，即立法机关原则上不得制定具有溯及力的法律规范；二是适用上不溯及既往，即司法机关和行政机关不得擅自将法律规范溯及适用。“法不溯及既往”是基于信赖保障原则产生的，人们往往出于对国家法律秩序的信赖安排自己行为，同时国家也应保障这种信赖，以切实保护每个公民的权利，维护国家自身的威信，以取信于民。如果法律可溯及既往，那么以前的合法行为到现在就很可能被当做违法而受到法律追究，现在的任何合法行为也都有可能在将来被视为违法而受到法律制裁，法律也就不能成为真正的规范。“法不溯及既往”要求国家不得对已完结的事实重新作出对公民不利的法律评价，这是对国家立法、司法和行政机关的约束。《中华人民共和国立法法》第九十三条规定：“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往”，但“法不溯及既往”也有例外，如《中华人民共和国立法法》第九十三条后半部分规定：“但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。”

　　根据上述规定，环境行政执法部门在行政执法中遇到“违法行为发生时和处罚时所适用的法律规定发生变化”的情况，一般应当适用旧的法律规定。但是，如果法律为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作出特别规定的，应当按照规定执行。

　　河北马倍战律师事务所
连艳国律师

　　
2015年12月30

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